Глава IV. ОСОБЛИВОСТІ ФОРМУВАННЯ, ПРОСУВАННЯ І РЕАЛІЗАЦІЇ туристичного продукту
Стаття 9. Загальні умови формування, просування і реалізації туристичного продукту
Коментар до статті 9 Федерального закону від 24.11.1996 р N 132-ФЗ "Про основи туристської діяльності в РФ"
1. У коментованій статті закріплюються загальні умови формування, просування і реалізації туристичного продукту, а також регулюється порядок взаємовідносин між туроператором і турагентом.
Як зазначено в ст. 1 Закону, що коментується, туристський продукт являє собою комплекс послуг з перевезення і розміщення, що надаються за загальну ціну (незалежно від включення в загальну ціну вартості екскурсійного обслуговування і (або) інших послуг) за договором про реалізацію туристського продукту.
Якщо звернутися до етимологічного значення слова "формувати", то воно означає "створювати, складати, організовувати". Таким чином, основною відмінною функцією туроператора є організаторська робота, яка складається в підборі, комбінуванні туристських послуг, що надаються різними виконавцями залежно від цілей, термінів і маршруту подорожі, в укладанні угод їм з третіми особами, в силу яких останні зобов'язуються виконати повністю або частково зобов'язання організатора подорожей перед туристом. Крім цього, туроператор здійснює постійний контроль за належним виконанням третіми особами своїх зобов'язань за договорами, укладеними з ним. Контроль цей проводиться через керівників груп, які призначаються для поїздки з групою туристів <50>.
-----------
<50> Внуков Н.А. Правова природа договору про реалізацію туристського продукту // Право і економіка. 2011. N 3.
Туристський продукт формується туроператором по його розсуд виходячи з кон'юнктури туристського ринку або за завданням туриста або іншого замовника туристського продукту. Тут йдеться про те, що туроператором може бути сформований туристичний продукт, що включає в себе заздалегідь сформований пакет туристичних послуг, який потім пропонується туристу. Саме такий туристичний продукт формується на основі аналізу кон'юнктури ринку. Інший випадок являє собою формування туристичного продукту за завданням туриста або іншого замовника туристського продукту (так звані індивідуальні тури). В даному випадку туристський продукт формується виходячи з вимог замовника.
Туроператор зобов'язаний забезпечити надання туристам всіх послуг, що входять до туристичного продукту, самостійно або із залученням третіх осіб, на яких туроператором покладається виконання частини або всіх його зобов'язань перед туристами і (або) іншими замовниками.
Таким чином, з метою формування туристичного продукту туроператор здійснює діяльність по налагодженню зв'язків та укладення договорів з третіми особами, які надають послуги, необхідні для забезпечення реалізації даного туристського продукту. Зокрема, в разі необхідності туроператор укладає договори:
1) безпосередньо з перевізниками, організаціями, що надають готельні та екскурсійні послуги. Необхідність залучення третіх осіб може бути відсутнім в разі, якщо туроператор має у власності необхідні транспортні засоби, готелі, що дозволяють йому самостійно надавати послуги туристу і (або) іншому замовнику. Так, на думку В. Семеніхіна, в готельному бізнесі в даний час спостерігається явна тенденція покупки туроператорами власних готелей <51>. Таке вкладення коштів туроператора, вважаємо, доцільно за напрямками, які мають традиційно високий споживчий попит;
-----------
<51> Семеніхін В. Турфірми & готелі // Аудит і оподаткування. 2011. N 6.
2) з іноземними туроператорами, що формують туристичний продукт в країні прийому. Такі договори доцільно укладати у випадках, якщо для туроператора вигідніше замовити у іноземного туроператора вже сформований даними іноземним туроператором пакет послуг, ніж укладати окремі договори з організаціями, які безпосередньо надають транспортні, готельні та екскурсійні послуги;
3) з оптовими постачальниками послуг, які фактично є посередниками на туристичному ринку між туроператором і фактичними виконавцями готельних, транспортних послуг <52>.
-----------
<52> Денисова М.О. Закон сирої, але це закон // Туристичні та готельні послуги: бухгалтерський облік та оподаткування. 2009. N 3.
2. Частини 3 - 5 коментарів статті встановлюють відповідальність за невиконання або неналежне виконання зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту.
За загальним правилом відповідальність перед туристом і (або) іншим замовником за невиконання або неналежне виконання зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту несе туроператор.
Особливостями відповідальності туроператора в туристській сфері є такі:
1) туроператор несе відповідальність за невиконання або неналежне виконання зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту незалежно від того, ким повинні були надаватися або виявлялися ці послуги.
Дане положення має велике значення для захисту туристів, особливо в разі, якщо організація, безпосередньо надає послуги туристу, знаходиться за межами РФ.
При цьому слід мати на увазі, що туроператор відповідає перед туристами або іншими замовниками за дії (бездіяльність) третіх осіб, якщо федеральними законами та іншими нормативними правовими актами РФ не встановлено, що відповідальність перед туристами несе третя особа. Як зазначено в листі Росспоживнагляду від 31 серпня 2007 р N 0100 / 8935-07-32 "Про особливості правозастосовчої практики, пов'язаної із забезпеченням захисту прав споживачів у сфері туристичного обслуговування", складний склад туристичного продукту, який формується туроператором, сам по собі для туриста не повинен мати значення з точки зору механізму захисту його прав як споживача, оскільки відповідальність туроператора встановлюється за порушення якості та безпеки послуг в цілому. Однак такий підхід не виключає можливості настання цивільної, адміністративної та кримінальної відповідальності інших осіб, задіяних в туристській індустрії, в установленому законом порядку.
Як правило, турист укладає два договори:
а) договір про реалізацію туристського продукту з туроператором;
б) пряму угоду з услугодателем, який передбачає його пряму відповідальність. Зокрема, згідно зі ст. 426 ГК РФ договір на готельне обслуговування вважається публічним договором. Публічним договором є, наприклад, і договір авіаперевезення.
У більшості випадків відповідальність несе саме услугодатель, а стягнути відшкодування шкоди з туроператора неможливо, інакше турист мав би право двічі отримати компенсацію за один і той самий збиток, що суперечить принципу пропорційності розміру шкоди і його компенсації <53>. Так, відповідальність авіаперевізника встановлена Регламентом ЄС N 2027/97 Ради ЄС "Про відповідальність авіаперевізників випадку пригод" в редакції Регламенту ЄС р N 889/2002 Європейського Парламенту та Ради ЄС, гл. XVII Повітряного кодексу РФ.
-----------
<53> Семеніхін В. Указ. соч.
При цьому слід враховувати, що прямі правовідносини між перевізниками та споживачами-туристами не вичерпують відповідальності туроператора за належне виконання договору про реалізацію туристського продукту.
Туроператор не має права посилатися на положення п. 1 ст. 401 ГК РФ без урахування взаємозалежної норми п. 5 ст. 13 Закону РФ "Про захист прав споживачів", згідно з якою виконавець спочатку несе повну відповідальність за належне виконання зобов'язань. Наприклад, при затримці вильоту туроператор зобов'язаний надати клієнту розміщення на час очікування рейсу, зв'язатися з іноземним партнером і перенести терміни проживання в готелях по маршруту, змінити дати екскурсій і т.п. (Лист Росспоживнагляду від 31 серпня 2007 р N 0100 / 8935-07-32 "Про особливості правозастосовчої практики, пов'язаної із забезпеченням захисту прав споживачів у сфері туристичного обслуговування").
Звісно ж, що туристу законодавчо має бути надано право стягнути заподіяну внаслідок невиконання або неналежного виконання зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту шкоду з туроператора в разі, якщо стягнути даний збиток з готелю або перевізника не представляється можливим (навіть в разі, якщо пряма відповідальність услугодателя встановлена законодавством РФ);
2) туроператор несе відповідальність перед туристом і (або) іншим замовником за невиконання або неналежне виконання зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту, укладеним турагентом як від імені туроператора, так і від свого імені. Дане положення обумовлено правовим статусом туроператора як суб'єкта, що формує туристичний продукт, і суб'єкта, на який покладається обов'язок належного надання туристичних послуг. Крім того, в силу агентського договору турагент, навіть в разі реалізації туристичного продукту від свого імені, представляє інтереси туроператора.
3. Просування туристського продукту являє собою комплекс заходів, спрямованих на популяризацію турпродукту, в т.ч. реклама (включаючи рекламну друковану продукцію), участь в спеціалізованих виставках, ярмарках, організація туристських інформаційних центрів, які в подальшому будуть сприяти реалізації даного туристського продукту.
Реалізація туристського продукту є кульмінацією діяльності туроператора. Реалізацію туристського продукту у вузькому сенсі можна розглядати як висновок з туристом договору про надання туристичних послуг. У широкому сенсі реалізація туристичного продукту є не тільки висновок з туристом договору про надання послуг, а й саме надання даних послуг замовникові, тобто виконання договору. На відміну від договору надання послуг, що реалізується відповідно до ст. 779 ГК РФ, відповідно до якої виконавець самостійно надає послуги, особливістю реалізації туристичного продукту є надання туристичних послуг як самим туроператором, так і третіми особами за дорученням туроператора.
Просування і реалізація туристичного продукту турагентом здійснюються на підставі договору, що укладається між туроператором і турагентом. Турагент здійснює просування і реалізацію туристського продукту від імені та за дорученням туроператора, а у випадках, передбачених договором, що укладається між туроператором і турагентом, - від свого імені.
По суті, даний договір підпадає під дію ст. 1005 ЦК РФ і є агентським договором з особливостями, встановленими коментованим Законом, в туристській сфері. Так, відповідно до зазначеної норми щодо угоди, укладеної агентом з третьою особою від імені та за рахунок принципала, права і обов'язки виникають безпосередньо у принципала. А по угоді, зробленої агентом з третьою особою від свого імені та за рахунок принципала, набуває права і стає зобов'язаним агент, хоча б принципал і був названий в угоді або вступив з третьою особою в безпосередні відносини по виконанню угоди.
У той же час, як вже було зазначено вище, обов'язок щодо належного виконання туристських послуг покладається виключно на туроператора.
Вигідність укладення подібних договорів для турагента обґрунтовується двома основними причинами:
1) відсоток виплачуваної винагороди субагенту менше, ніж відсоток, одержуваний від туроператора (додатковий дохід);
2) від туроператора можна отримати додаткові бонуси і підвищений відсоток винагороди за збільшення обсягу продажів <54>.
-----------
<54> Шабров Р. Правовий статус турагента // Корпоративний юрист. 2009. N 1.
4. Стаття, що коментується встановлені вимоги до договору, що укладається між туроператором і турагентом. У договорі повинні міститися:
а) умови просування і реалізації турагентом туристського продукту. У договорі, наприклад, можуть бути вказані умови рекламної діяльності турагента. В якості умов реалізації туристичного продукту може виступати порядок ціноутворення, порядок і перелік інформації, яку турагент зобов'язаний надавати туристу і (або) іншому замовнику;
б) повноваження турагента на укладення угод з туристами і (або) іншими замовниками від імені туроператора. В даному випадку встановлюється, діє турагент від імені туроператора або від свого імені;
в) умова, що передбачає можливість (неможливість) укладення турагентом субагентських договорів. Відповідно до ст. 1009 ЦК України, якщо інше не передбачено агентським договором, агент має право з метою виконання договору укласти субагентский договір з іншою особою, залишаючись відповідальним за дії субагента перед принципалом. У туристської сфері особливістю є обов'язок вказівки можливості (неможливості) укладення турагентом субагентських договорів;
г) порядок взаємодії туроператора та турагента в разі пред'явлення їм претензій туристів чи інших замовників за договором про реалізацію туристського продукту. В даному випадку, наприклад, можуть закріплюватися порядок і терміни повідомлення туроператора про подачу претензій туристом і (або) іншим замовником.
З 1 листопада 2012 вступила в силу норма, введена ФЗ від 3 травня 2012 р N 47-ФЗ, згідно з якою договір між туроператором і турагентом також повинен містити порядок взаємодії туроператора та турагента в разі необхідності надання екстреної допомоги туристу. Це може бути екстрена медична допомога, консульська допомога, допомога при надзвичайних ситуаціях і стихійних лихах;
д) умова, що передбачає можливість здійснення виплат туристам і (або) іншим замовникам страхового відшкодування за договором страхування відповідальності туроператора або сплати грошової суми по банківській гарантії в разі укладення договору про реалізацію туристського продукту між туристом і (або) іншим замовником і турагентом. Тобто встановлюється порядок дій в разі настання страхового випадку. Наприклад, п. 7.1.4 зразка агентського договору, розміщеного на сайті: URL: www.teztour.com, встановлюється, що "страховий поліс і будь-які інші документи, що підтверджують настання страхового випадку та розмір понесених туристом витрат у зв'язку з настанням страхового випадку, необхідно зберегти до пред'явлення вимог до страхової компанії. Одне з основних зобов'язань застрахованої особи при настанні страхового випадку - негайне повідомлення про це страхової компанії і неухильне дотримання її вказівкам (засоби зв'язку зі страховою компанією вказані в страховому полісі). Слід мати на увазі, що таке повідомлення, як правило, відбувається по телефону, тому якщо застрахований (турист) знаходиться в готелі і дзвонить з номера, то готель виставить рахунок за послуги міжнародного телефонного зв'язку, який зобов'язана буде сплатити страхова компанія ";
е) взаємна відповідальність туроператора і турагента, а також відповідальність кожної зі сторін перед туристом і (або) іншим замовником за неподання або подання недостовірної інформації про туристський продукт, за невиконання або неналежне виконання зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту. Зазначена відповідальність, наприклад, може виражатися у встановленні розмірів неустойок в різних випадках порушень.
5. Новелою є введення ФЗ від 3 травня 2012 р N 47-ФЗ обов'язки туроператора розміщувати інформацію про турагентів, які здійснюють просування і реалізацію туристського продукту, сформованого туроператором, на своєму офіційному сайті в інформаційно-телекомунікаційній мережі Інтернет.
На виконання цієї норми зазначена інформація, наприклад, розміщена на сайтах: URL: http://www.teztour.com/whereToBuy.html?id=3000001; URL: http://www.pegast.ru/where-to-buy?region=moscow&point=&show-franch=all.
До змісту
Переглядів: 409
No votes yet.
Please wait ...
Html?Ru/where-to-buy?
